Introducción Al Derecho Penal De La Medicina - Hilgendorf

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Introducción al derecho penal de la medicina



Autor/es:

HILGENDORF, Eric
Edición: 2020 | 238 págs. | 23 x 16 cm


Cod: 1012-0 Rústica

ISBN:978-987-745-166-5

Índice
Prólogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XVII
Del prólogo a la primera edición (2016) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIX
Índice de abreviaturas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXI
Índice bibliográfico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXVII
Capítulo 1.º Introducción
I. Medicina y Derecho penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
II. Panorama de la historia del Derecho penal de la medicina . . 1
III. El juramento hipocrático . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4
IV. La Declaración de Ginebra de la Asociación Médica Mundial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
V. Fundamentos legales del Derecho penal de la medicina . . . . 8
VI. Tendencias de evolución del Derecho penal de la medicina . 8
VII. Particularidades del Derecho penal de la medicina . . . . . . . . . 9
Capítulo 2.º La intervención médica curativa
I. Introducción y panorama sobre los problemas a tratar en este
Capítulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
VIII Introducción al Derecho penal de la medicina
II. La intervención curativa en sentido estricto, como lesión corporal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1. Excursus: Tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad . . . . . . . . . . . . 12
2. La intervención curativa como lesión corporal . . . . . . . . . . . . . 13
III. Problemas especiales de la intervención curativa . . . . . . . . . . 15
IV. Intervenciones médicamente no indicadas . . . . . . . . . . . . . . . . 17
V. La justificación por consentimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
1. Presupuestos generales de un consentimiento válido . . . . . . . . 18
2. Vicios de la voluntad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
3. Intervenciones en menores de edad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
4. Caso especial: Circuncisión de bebés y niños pequeños . . . . . . 21
5. Contrariedad de la intervención a las buenas costumbres . . . . 24
VI. La información por parte del médico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
1. Panorama sobre los requisitos de una información válida . . . . 25
2. Clases de explicaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
3. El momento de la explicación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
4. Forma de la explicación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
5. La persona obligada a explicar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
6. Alcance del deber de informar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
7. Cese del deber de informar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32
8. Problemas prácticos de la información . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
VII. Justificación por consentimiento presunto . . . . . . . . . . . . . . . . 33
VIII. Consentimiento hipotético . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
IX. Justificación por estado de necesidad justificante, § 34, StGB 35
X. La ampliación de la operación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36
1. La problemática de la ampliación de la operación . . . . . . . . . . . 36
2. Causas de justificación en caso de ampliación de la operación 36
XI. Formas especiales de intervención . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
Índice IX
Capítulo 3.º Excursus: De la historia de la eutanasia
I. Del concepto “eutanasia” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
II. La eutanasia en la Antigüedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
III. La eutanasia en la temprana Edad Moderna . . . . . . . . . . . . . . 40
IV. Del debate en torno a la eutanasia en los siglos XIX y XX . . 41
1. El darwinismo social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
2. Eugenesia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
3. Higiene racial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
4. Eutanasia en tiempos del nacional-socialismo . . . . . . . . . . . . . . 45
5. Los precursores de la eutanasia nazi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
V. Diferencias con la discusión actual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
Capítulo 4.º El Derecho de la ayuda a morir.
Situación jurídica y reformas actuales
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
II. Concepto y formas de la ayuda a morir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
III. Directivas del paciente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
IV. Casos problemáticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59
1. Tener consideración por la voluntad del paciente . . . . . . . . . . . 59
2. Interrupción del tratamiento en pacientes en estado de coma
vigil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
3. Delimitación entre ayuda a morir activa y complicidad impune
en el suicidio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
4. Interrupción del tratamiento en recién nacidos . . . . . . . . . . . . 69
V. Ayuda a morir activa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
1. Regulaciones sobre eutanasia en Países Bajos, Bélgica y Luxemburgo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
2. Propuestas de ayuda a morir activa en Alemania . . . . . . . . . . . . 72
VI. El futuro de la ayuda a morir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
X Introducción al Derecho penal de la medicina
Capítulo 5.º Sociedades de ayuda a morir
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
II. Sobre la forma de proceder de Dignitas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77
III. Valoración jurídico-penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
IV. Argumentos en favor de una captación jurídica de las sociedades de ayuda a morir . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
V. Nueva situación jurídica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
Capítulo 6.º La interrupción del embarazo
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
II. La protección por niveles de la vida del no nacido . . . . . . . . . 88
1. Situación jurídica antes de la anidación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
2. Situación jurídica después de la anidación . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
a) La regulación legal de la interrupción del embarazo, §§ 218
ss., StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
b) Impunidad de la interrupción del embarazo, § 218a, párr. 1,
StGB ........................................... 91
c) Indicación médico-social y criminológica, § 218a, párrs. 2, 3,
StGB ........................................... 93
d) Delitos especiales de los médicos, §§ 218b, c, StGB . . . . . . 94
e) Propaganda en favor de interrupciones de embarazos, § 219a,
StGB ........................................... 94
3. Momento del nacimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
III. Resumen: Sistema de la protección escalonada de la vida . . . 98
Capítulo 7.º Protección de embriones
e investigación en células madre
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
II. Panorama sobre la discusión ética . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
Índice XI
1. Cuestiones de status . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
2. Problemas de las consecuencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
III. Derecho constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
IV. La Ley de Protección de Embriones (ESchG)............. 106
1. Historia legislativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
2. El concepto de embriones en la ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
3. Las prohibiciones de la ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
a) El § 1, ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107
b) El § 2, ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
c) Problema especial del diagnóstico de preimplantación: § 3a,
ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
d) Otras prohibiciones: §§ 3 ss., ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
e) Otras disposiciones de la ESchG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
4. Investigación de embriones en el extranjero . . . . . . . . . . . . . . . 111
V. La Ley de Células Madre (StZG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
1. Fundamentos e historia de la ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
2. El concepto de embriones de la Ley de Células Madre . . . . . . 113
3. Solicitud de investigación en células madre . . . . . . . . . . . . . . . . 113
4. Punibilidad en el marco de la Ley de Células Madre . . . . . . . . . 114
Capítulo 8.º Trasplante de órganos
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
II. Historia del trasplante de órganos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117
III. Sobre la importancia de la Ley de Trasplantes (TPG) . . . . . . 117
IV. Ámbito de aplicación de la Ley de Trasplantes . . . . . . . . . . . . 118
V. Los requisitos para la donación post mortem . . . . . . . . . . . . . . 119
1. Muerte del donante. La muerte cerebral como criterio de determinación de la muerte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
2. Modelos de regulación sobre la donación de órganos post mortem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
XII Introducción al Derecho penal de la medicina
a) Soluciones de la oposición . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120
b) Soluciones del consentimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
c) Solución de la manifestación ........................ 122
d) Solución de la información . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
e) Solución del estado de necesidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
3. Regulación vigente de los §§ 3, 4, TPG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
VI. Actores que intervienen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
1. Hospitales de extracción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
2. Encargados de trasplantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
3. Centros de trasplantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
4. Centros de coordinación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
5. Centros de gestión . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
6. Cámara Federal de Médicos (BÄK) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
7. Comisiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
VII. El proceso de la donación de un órgano . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
VIII. El “escándalo en trasplantes” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
1. Situación de hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
2. Tratamiento por parte de los tribunales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
3. Reacción del legislador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
4. Consecuencias sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
IX. La donación de órganos en vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136
X. Disposiciones penales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
1. Punibilidad conforme al § 168, párr. 1, StGB . . . . . . . . . . . . . . 137
2. Punibilidad conforme al § 19, TPG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
3. La prohibición del tráfico de órganos y tejidos, §§ 17, 18, TPG 139
a) Trasfondo de la regulación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
b) Crítica a la prohibición del comercio de órganos . . . . . . . . 140
c) Tráfico en el sentido del § 17, TPG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140
d) Excepciones a la prohibición del comercio de órganos . . . 141
e) Ámbitos problemáticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
aa) Aseguramiento del donante por medio de aseguradoras 141
Índice XIII
bb) Pequeños obsequios de gratitud . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
cc) Adecuación de la remuneración . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142
dd) Donación cross-over . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
XI. Xenotrasplante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144
Capítulo 9.º El deber de guardar secreto médico
I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
II. Bien protegido e importancia del § 203, StGB . . . . . . . . . . . . . 147
III. Requisitos del tipo del § 203, StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
1. Autores potenciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
a) Delito especial .................................... 149
b) Círculo de autores del párr. 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
c) Personas intervinientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
2. Objeto del hecho: El secreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152
3. El alcance del deber médico de guardar el secreto . . . . . . . . . . 153
4. Personas protegidas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153
5. Nexo profesional específico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
6. Acción del hecho: Revelar el secreto; omitir la obligación de
mantener el secreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156
7. Tipo subjetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
IV. Causas de justificación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
1. Panorama de las causas de justificación pertinentes . . . . . . . . . 159
2. El consentimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
3. El consentimiento presunto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
4. Necesidad de revelar frente a intervinientes (párr. 3, oración 2) 161
5. El estado de necesidad justificante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
6. La salvaguarda de intereses legítimos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
7. Deberes legales de revelar el secreto y derechos de hacerlo . . . 163
8. Digitalización en la medicina – e-Health [Salud electrónica] . . 163
XIV Introducción al Derecho penal de la medicina
Capítulo 10.º Corrupción y estafa de facturación
I. Aceptación de ventajas y cohecho pasivo . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
1. La aceptación de ventajas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
a) El médico como funcionario público . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
b) Ventaja en el sentido del § 331, StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
c) El ejercicio del servicio del médico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
d) El acuerdo ilícito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
e) Acción del hecho: Exigir, dejarse prometer o aceptar . . . . . 170
2. El cohecho pasivo, § 332, StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
3. El cohecho pasivo en las relaciones comerciales, § 299, StGB . 171
4. La ley sobre la lucha contra la corrupción en el ámbito de la
salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
5. La recepción de fondos de terceros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
II. Estafa de facturación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
2. Presupuestos de la estafa de facturación . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
a) Engaño . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177
b) Provocación de un error . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179
c) Disposición patrimonial y perjuicio patrimonial . . . . . . . . . 180
d) Dolo e intención de enriquecimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Capítulo 11.º Nuevos desafíos
I. La auto-optimización del hombre: Enhancement . . . . . . . . . . 183
1. La tendencia a la auto-optimización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
2. Desarrollos actuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
a) Operaciones estéticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
b) Dopaje en cuerpo y mente: especialmente la “Ley AntiDoping” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185
c) El mejoramiento de las generaciones venideras - FIV, DPI,
Tecnología genética . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186
d) Evaluación de conjunto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Índice XV
II. Diagnóstico genético predictivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188
III. Procedimientos guiados por imágenes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
IV. La robótica aplicada a la medicina y la unión entre hombre y
máquina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191
V. De la distinción entre curación y mejoramiento . . . . . . . . . . . 194
1. Delimitaciones en medicina y ética . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
2. Relevancia en el derecho, especialmente en el Derecho penal de
la medicina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
Índice de voces . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199

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